Какие последствия если соответствующий код ОКВЭД не указан в ЕГРЮЛ?

К нам поступил вопрос: Могут ли быть негативные последствия (например, непризнание расходов налоговыми органами) при выплате агентского вознаграждения за поиск новых покупателей организации, у которой соответствующий код ОКВЭД не указан в ЕГРЮЛ?

Отвечаем: В случае отнесения заказчиком на затраты услуг, оказанных исполнителем, у которого отсутствует соответствующий вид деятельности по ОКВЭД, со стороны контролирующих органов возможно более пристальное внимание к данным операциям, но сам по себе факт занятия непрофильной деятельностью не свидетельствует о нереальности операций.

Обоснование: В уставах большинства юридических лиц указано, что они вправе заниматься не только теми видами деятельности, которые перечислены непосредственно в уставе, но также и другими видами, не запрещенными действующим законодательством РФ.

Однако в ЕГРЮЛ вносятся коды ОКВЭД по конкретным сферам деятельности организации. Налоговики обычно ориентируются именно на те виды деятельности, которые указаны в ЕГРЮЛ. Поэтому совершение любой непрофильной для контрагента сделки они могут расценить как сомнительную операцию и используют этот аргумент для исключения у покупателя расходов.

При этом, по мнению специалистов, несовпадение фактических видов деятельности контрагента с указанными в ЕГРЮЛ само по себе не свидетельствует о нереальности хозяйственных отношений с ним. Ведь присвоение организации какого-либо кода по ОКВЭД не лишает ее права на осуществление других видов деятельности и не свидетельствует о получении сторонами сделки необоснованной налоговой выгоды.

Аналогичного мнения придерживаются многие суды (Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 30.04.2013 N А32-29944/2010, ФАС Московского округа от 11.03.2013 N А40-70444/12-20-391).

Важно, что реальность оказания услуг исполнителем будет подтверждена (например, имеется прозрачный отчет агента о привлеченных клиентах, с этими клиентами (хотя бы некоторыми) заключены договоры) и обоснованы деловая цель и производственная необходимость.

Также есть и отрицательная судебная практика, некоторые суды признавали непрофильные для контрагента сделки направленными на получение заказчиком необоснованной налоговой выгоды. Но, как и в других подобных случаях, только в совокупности с иными доказательствами недобросовестности контрагента. Например, при отсутствии у него необходимых производственных и иных ресурсов или из-за наличия противоречий в подтверждающих документах (Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 27.09.2013 N А63-14453/2012 и ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.09.2012 N А33-20819/2011).

Таким образом, с учетом сложившейся судебной практики, претензии со стороны налогового органа, мотивированные тем, что основной вид деятельности поставщика по ОКВЭД не совпадает с видом отношений между ним и налогоплательщиком, являются неправомерными.

В связи с этим исходя из вышеизложенного считаем, что в случае отнесения заказчиком на затраты услуг, оказанных исполнителем, у которого отсутствует соответствующий вид деятельности по ОКВЭД, со стороны контролирующих органов возможны претензии именно к заказчику.